Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Marek Stojanowski Sędziowie sędzia NSA Irena Kamińska (spr.) sędzia del. WSA Marzenna Linska- Wawrzon Protokolant Urszula Radziuk po rozpoznaniu w dniu 14 stycznia 2009 r. na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej skargi kasacyjnej J. B. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 16 października 2007 r. sygn. akt II SA/Wa 1362/07 w sprawie ze skargi J. B. na decyzję Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] czerwca 2007 r. nr [...] w przedmiocie zwolnienia ze służby żołnierza zawodowego oddala skargę kasacyjną.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie wyrokiem z dnia 16 października 2007 r., oddalił skargę J. B. na decyzję Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] czerwca 2007 r. w przedmiocie zwolnienia ze służby żołnierza zawodowego.
W uzasadnieniu wyroku przedstawiono następujący stan faktyczny sprawy.
Minister Obrony Narodowej decyzją z dnia [...] marca 2007 r. na podstawie art. 19 pkt 2 oraz art. 20 ust. 1 i 2 oraz ust. 3 pkt 1 i art. 44 ust. 1 pkt 1 ustawy z dnia 11 września 2003 r. o służbie wojskowej żołnierzy zawodowych (Dz. U Nr 179, poz. 1750 ze zm.) oraz § 22 ust. 2 i § 23 ust. 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 15 kwietnia 2004 r. w sprawie trybu wyznaczania żołnierzy zawodowych na stanowiska służbowe i zwalniania z tych stanowisk (Dz. U. Nr 108, poz. 1144), stosownie do potrzeb Sił Zbrojnych zwolnił z dniem [...] marca 2007 r. gen. broni J. B. z zajmowanego stanowiska służbowego i przeniósł do rezerwy kadrowej Ministra Obrony Narodowej. W decyzji organ wskazał termin pozostawania oficera w rezerwie kadrowej od [...] marca 2007 r. do [...] maja 2007 r. Wobec tego, że oficer nie skorzystał z prawa wystąpienia z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy, decyzja stała się ostateczna w administracyjnym toku instancji. W dniu [...] kwietnia 2007 r. Minister Obrony Narodowej decyzją wydaną na podstawie art. 111 pkt 10 powołanej wyżej ustawy pragmatycznej oraz § 8 i § 13 ust. 1 rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej z dnia 17 marca 2004 r. w sprawie zwalniania żołnierzy zawodowych z zawodowej służby wojskowej (Dz. U. Nr 50, poz. 483) zwolnił z dniem [...] maja 2007 r. gen. broni J. B. z zawodowej służby wojskowej i przeniósł do rezerwy wskutek niewyznaczenia na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej.
W dniu [...] listopada 2007 r. ww. wystąpił do Ministra Obrony Narodowej z wnioskiem o ponowne rozpatrzenie sprawy.
Minister Obrony Narodowej decyzją z dnia [...] czerwca 2007 r. na podstawie art. 127 § 3 i 138 § 1 pkt 1 Kodeksu postępowania administracyjnego po rozpatrzeniu wniosku gen. broni J. B. o ponowne rozpatrzenie sprawy rozstrzygniętej decyzją Ministra Obrony Narodowej z dnia [...] kwietnia 2007 r. w sprawie zwolnienia z zawodowej służby wojskowej i przeniesienia do rezerwy wskutek niewyznaczenia na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej:
1) uchylił zaskarżoną decyzję, w części dotyczącej daty zwolnienia z zawodowej służby wojskowej i ustalił nową datę zwolnienia na dzień [...] czerwca 2007 r.
2) w pozostałej części utrzymał w mocy zaskarżoną decyzję.
W uzasadnieniu decyzji organ podał, że zgodnie z art. 111 pkt 10 wojskowej ustawy pragmatycznej, żołnierza zawodowego zwalnia się z zawodowej służby wojskowej wskutek niewyznaczenia na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej, a na podstawie § 8 i § 13 ww. rozporządzenia Ministra Obrony Narodowej w sprawie zwalniania żołnierzy zawodowych z zawodowej służby wojskowej, w przypadku przebywania żołnierza w rezerwie kadrowej i niewyznaczenia go do końca okresu pozostawania w niej na stanowisko służbowe, właściwy organ wojskowy zwalnia tego żołnierza z upływem okresu pozostawania w rezerwie kadrowej, określając datę zwolnienia. Dalej organ podkreślił, że przed wydaniem kwestionowanej decyzji przeprowadzono uwzględniając potrzeby Sił Zbrojnych analizę kadrową, w wyniku której stwierdzono, że w okresie przebywania gen. broni J. B. w rezerwie kadrowej nie nastąpiło wyznaczenie go na stanowisko służbowe, gdyż aktualnie w strukturach Sił Zbrojnych brak jest możliwości wyznaczenia oficera na stanowisko służbowe zgodnie z posiadanym stopniem wojskowym i doświadczeniem zawodowym. W tej sytuacji wobec niewyznaczenia oficera na stanowisko służbowe w czasie pozostawania w rezerwie kadrowej, Minister Obrony Narodowej zwolnił oficera z zawodowej służby wojskowej. Wobec wniesienia wniosku o ponowne rozpatrzenie sprawy, na podstawie art. 130 § 2 Kodeksu postępowania administracyjnego zaskarżona decyzja nie mogła być wykonana i dlatego też zmieniono datę zwolnienia żołnierza z zawodowej służby wojskowej.