Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: sędzia NSA Czesława Nowak-Kolczyńska sędzia NSA Małgorzata Pocztarek (spr.) sędzia del. WSA Przemysław Szustakiewicz Protokolant sekretarz sądowy Olga Grzelak po rozpoznaniu w dniu 30 października 2018 r. na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej skargi kasacyjnej W.P. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 18 października 2016 r. sygn. akt II SA/Wa 720/16 w sprawie ze skargi W.P. na decyzję Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego z dnia [...]lutego 2016 r. nr [...] w przedmiocie zwolnienia ze służby 1. oddala skargę kasacyjną; 2. odstępuje od zasądzenia od W.P. na rzecz Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego kosztów postępowania kasacyjnego w całości.
Wyrokiem z dnia 18 października 2016 r., sygn. akt II SA/Wa 720/16, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, oddalił skargę W.P. (dalej: skarżący) na decyzję Szefa Służby Kontrwywiadu Wojskowego z dnia [...]lutego 2016 r. nr [...]w przedmiocie zwolnienia ze służby.
Z uzasadnienia zaskarżonego wyroku wynika, że Szef Kontrwywiadu Wojskowego rozkazem personalnym Nr [...]z dnia [...]lutego 2015 r., na podstawie art. 9 ust 1 i ust 3, art. 19 ust 3 ustawy z dnia 9 czerwca 2006 r. o służbie funkcjonariuszy Służby Kontrwywiadu Wojskowego oraz Służby Wywiadu Wojskowego (Dz.U. z 2014 r., poz. 1106 ze zm.), w związku ze złożonym raportem, z dniem 29 lutego 2016 r. zwolnił skarżącego ze służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego ze stanowiska służbowego.
W uzasadnieniu rozkazu organ podał, że skarżący w dniu 26 stycznia 2016 r. wystąpił z raportem do Szefa SKW o zwolnienie ze służby w Służbie Kontrwywiadu Wojskowego z dniem 29 lutego 2016 r.
Organ wskazał, że zgodnie z art. 19 ust 3 ustawy z dnia 9 czerwca 2006 r. o służbie funkcjonariuszy Służby Kontrwywiadu Wojskowego oraz Służby Wywiadu Wojskowego funkcjonariusza zwalnia się ze służby w terminie 6 miesięcy od dnia pisemnego zgłoszenia przez niego wystąpienia ze służby. Organ po rozpatrzeniu raportu przychylił się do prośby funkcjonariuszy i wyznaczył termin zwolnienia ze służby wskazany przez funkcjonariusza tj. 29 lutego 2016 r.
Skarżący złożył wniosek o ponowne rozpoznanie, w którym wniósł o zmianę podstawy prawnej zwolnienia ze służby. W uzasadnieniu wniosku podał, że drogą służbową wniósł do Szefa Kontrwywiadu Wojskowego raport o zwolnienie ze służby w SKW. Jako podstawę prawną zwolnienia wskazał art. 19 ust 2 pkt 5 w zw. z art. 92 ust 1 ustawy o służbie funkcjonariuszy SKW oraz SWW. Podał, że swój wniosek opierał na błędnej informacji z WBE.
Szef Kontrwywiadu Wojskowego decyzją nr [...]z dnia [...]lutego 2016 r., na podstawie art. 138 § 1 pkt 1 w zw. z art. 127 § 3 kpa po ponownym rozpatrzeniu sprawy, utrzymał w mocy zaskarżony rozkaz personalny.
W uzasadnieniu decyzji organ podał, że nie ulega wątpliwości, że raport funkcjonariusza stanowił oświadczenie woli odejścia ze służby. Szef SKW w związku z takim oświadczeniem jest zobligowany do zwolnienia funkcjonariusza ze służby. Wskazał, że w sytuacji funkcjonariusza dopuszczalne jest zwolnienie go ze służby na podstawie art. 19 ust 2 pkt 5 pragmatyki służbowej. Tego typu rozkaz jest decyzją uznaniową co oznacza, że przy jego wydawaniu należy zgodne z art. 7 kpa uwzględnić zarówno słuszny interes społeczny jak i słuszny interes funkcjonariusza.
Ponadto tryb zwalniania ze służby na podstawie ww. przepisu uregulowany jest również w rozporządzeniu Ministra Obrony Narodowej z dnia 25 września 2006 r. w sprawie przebiegu służby funkcjonariusza Służby Kontrwywiadu Wojskowego (Dz.U. Nr 175, poz. 1294) zgodnie z § 20 ww. rozporządzenia w przypadku przewidywanego zwolnienia ze służby funkcjonariusza który nabył prawo do emerytury w pełnym wymiarze, z rozkazem personalnym o zwolnieniu z urzędu ze służby zapoznaje się funkcjonariusza co najmniej na trzy miesiące przed określonym w rozkazie personalnym terminem zwolnienia go ze służby. W przedmiotowej sprawie organ uznał, że ze względu na interes społeczny nie ma powodu do zwalniania funkcjonariusza ze służby. Rozwiązanie stosunku służbowego leży tylko w interesie funkcjonariusza, dlatego nie ma przesłanek do wszczęcia postępowania zwolnieniu funkcjonariusza z urzędu.