Art. 36 ust. 2 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty /Dz.U. 2004 nr 256 poz. 2572 ze zm./, wymaga zgody kuratora oświaty na kierowanie szkołą lub placówką przez osobę niebędącą nauczycielem. Zgoda taka może być wyrażona pozytywnie - przez jej wyrażenie lub negatywnie - przez niewniesienie sprzeciwu w terminie. Terminu na wyrażenie przez kuratora zgody ten przepis nie zakreśla, co nie oznacza, iż termin taki nie istnieje. Wynika on z art. 89 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym /Dz.U. 2001 nr 142 poz. 1591 ze zm./ i wynosi 14 dni od doręczenia organowi wniosku o akceptację powołania.
Naczelny Sąd Administracyjny w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Joanna Runge-Lissowska /spr./, Sędziowie NSA Elżbieta Stebnicka, Irena Kamińska, Protokolant Anna Harwas, po rozpoznaniu w dniu 7 marca 2006 r. na rozprawie w Izbie Ogólnoadministracyjnej skargi kasacyjnej Burmistrza Miasta i Gminy T. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z dnia 23 września 2005 r. sygn. akt IV SA/Wr 565/05 w sprawie ze skargi Burmistrza Miasta i Gminy T. na rozstrzygnięcie nadzorcze Wojewody D. z dnia 9 czerwca 2005 r. (...) w przedmiocie stwierdzenia nieważności zarządzenia Burmistrza Miasta i Gminy T. z dnia 6 kwietnia 2005 r. stanowiącego akt powołania Anny W. na stanowisko Dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T. oddala skargę kasacyjną.
Wyrokiem z dnia 23.09.2005 r. IV SA/Wr 565/05, Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu oddalił skargę Burmistrza Miasta i Gminy T. na rozstrzygnięcie nadzorcze Wojewody D. z dnia 9.06.2005 r. (...), w przedmiocie stwierdzenia nieważności zarządzenia tego Burmistrza z dnia 6.04.2005 r., stanowiącego akt powołania na stanowisko dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T.
Komisja konkursowa, powołana przez Burmistrza Miasta i Gminy T., wyłoniła, jako kandydata na ww. stanowisko, Annę W., nie będącą nauczycielką, o czym Burmistrz poinformował Kuratora Oświaty pismem z 8.02.2005 r., wnosząc o akceptację kandydatki. Kurator, pismem z 25.02.2005 r., złożył zastrzeżenia o niespełnieniu wymogów, powołując art. 36a ust. 2 ustawy o systemie oświaty, na co Burmistrz ponownie, pismem z 23.03.2005 r., wystąpił o zajęcie stanowiska i wobec braku odpowiedzi na to wystąpienie powołał 6.04.2005 r. Annę W. na stanowisko dyrektora. Kurator pismem z 7.04.2005 r. podtrzymał swoje stanowisko. Stwierdzając nieważność powołania, Wojewoda D. zarzucił istotne naruszenie prawa polegające na braku zgody Kuratora Oświaty na powołanie na stanowisko dyrektora osoby nie będącej nauczycielem, wymagane przez art. 36 ust. 2 tej ustawy.
Oddalając skargę Burmistrza Miasta i Gminy T., Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu uznał, że powołanie, bądź odwołanie dyrektora szkoły jest sprawą z zakresu administracji publicznej /w skardze zarzucono, iż jest czynnością z zakresu prawa pracy/ i że następuje ono w formie zarządzenia wójta /burmistrza, prezydenta miasta/, a co za tym idzie akt ten podlega nadzorowi wojewody. Sąd stwierdził, iż Wojewoda D. prawidłowo uznał, że Kurator Oświaty, zgłaszając zastrzeżenia co do powierzenia stanowiska z powołaniem się na art. 36a ust. 2 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty /Dz.U. 2004 nr 256 poz. 2572 ze zm./, w istocie odmówił wyrażenia zgody przewidzianej w art. 36 ust. 2 tej ustawy i zasadnie stwierdził nieważność zarządzenia o powołaniu.
Skargę kasacyjną od tego wyroku wniósł Burmistrz Miasta i Gminy T., domagając się jego uchylenia i przekazania sprawy Wojewódzkiemu Sądowi Administracyjnemu do ponownego rozpoznania i zarzucając naruszenie prawa materialnego i procesowego przez błędną wykładnię:
- art. 88 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym, polegającą na przyjęciu, że Wojewoda D. jest organem właściwym do sprawowania, w trybie tego przepisu, nadzoru nad powołaniem Anny W. na stanowisko Dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T.,
- art. 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi polegającą na przyjęciu, iż materia powołania na stanowisko dyrektora przedszkola należy do właściwości sądu administracyjnego,
- art. 36 ust. 2 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty polegającą na przyjęciu, że złożenie zastrzeżeń przez Kuratora Oświaty w trybie art. 36a ust. 2 tej ustawy jest równoznaczne z niewyrażeniem zgody na zajmowane stanowisko,