Wyrażenie "budować" nie może oznaczać sytuacji , w której nastąpiło nabycie udziału we współwłasności nieruchomości.
Istotnie jest, że budowa polega na wznoszeniu budynku lub jego części.
Ulga podatkowa jest prawnym i prawnie określonym wyjątkiem od zasady równości i powszechności opodatkowania; z tego chociażby powodu wynikające z niej uprawnienia czy też przywileje podatkowe nie powinny być zmieniane w drodze funkcjonalnej wykładni rozszerzającej.
W oderwaniu od zamiaru podatnika nie można przyjąć wystąpienia przesłanek zawartych w art. 26 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych /Dz.U. 1993 nr 90 poz. 416 ze zm./. Celem podatnika musi być wzniesienie budynku wielomieszkaniowego.
Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący: Sędzia NSA Sylwester Marciniak, Sędzia NSA Stanisław Bogucki, Sędzia NSA del. Paweł Chmielecki (sprawozdawca), Protokolant Anna Dziewiż, po rozpoznaniu w dniu 13 października 2006 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej Macieja W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie z dnia 14 kwietnia 2005 r. sygn. akt I SA/Kr 1930/02 w sprawie ze skargi Macieja W. na decyzje Izby Skarbowej w K. z dnia 27 czerwca 2002 r. (...) w przedmiocie podatku dochodowego od osób fizycznych za lata 1998 i 1999 oddala skargę kasacyjną.
Wyrokiem z dnia 14 kwietnia 2005 r., I SA/Kr 1930/02, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie oddalił skargę Macieja W. na decyzje Izby Skarbowej w K. z dnia 27 czerwca 2002 r., (...).
Z uzasadnienia wyroku wynika, że decyzją z dnia 14 września 2001 r., (...) Urząd Skarbowy w K.-S. określił Maciejowi W. wysokość zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym od osób fizycznych za 1998 r. w kwocie 2.700 zł, zaległość podatkową w tej samej wysokości oraz odsetki za zwłokę od zaległości podatkowej liczone na dzień wydania decyzji, zaś decyzją wydaną przez ten sam organ z dnia 27 grudnia 2001 r., (...) określono podatnikowi wysokość zobowiązania w podatku dochodowym od osób fizycznych za 1999 r. w kwocie 6.936 zł, zaległość podatkową w tej samej wysokości oraz odsetki za zwłokę od zaległości podatkowej liczone na dzień wydania decyzji.
Decyzjami z dnia 27 czerwca 2002 r. Izba Skarbowa w K., która rozpoznawała sprawę ponownie na skutek odwołania podatnika, utrzymała w mocy decyzje organu pierwszej instancji.
Podstawą powyższych rozstrzygnięć były ustalenia, iż aktem notarialnym z dnia 25 sierpnia 1998 r. Maciej W. nabył od ojca Jana W. udział wynoszący 78/5076 części we współwłasności nieruchomości położonej w K. przy ul. K. 2 za kwotę 280.228 zł. W zawieraniu aktu notarialnego uczestniczyła Bogusława K. - przedstawiciel inwestora zastępczego prowadzącego inwestycję tj. Przedsiębiorstwa Inwestycyjno-Budowlanego "G.". Zapłatą za przedmiotową nieruchomość były obligacje Skarbu Państwa, które według aktu notarialnego przelane zostały z rachunku inwestycyjnego podatnika na rachunek inwestycyjny sprzedawcy. Sprzedający był współwłaścicielem zbywanej nieruchomości w 206/5076 częściach - od dnia zawarcia w dniu 14 kwietnia 1997 r. przedwstępnej umowy ustanowienia odrębnej własności lokali oraz umowy o wspólnej inwestycji. W zeznaniu podatkowym za 1998 r. Maciej W. wykazał wydatki poniesione na budowę budynku mieszkalnego stanowiącego współwłasność z przeznaczeniem lokali mieszkalnych na wynajem w kwocie 86.051,70 zł, a w zeznaniu podatkowym za 1999 r. w kwocie 62.051,70 zł. Po przeprowadzeniu postępowania podatkowego organy podatkowe stwierdziły, że nie został spełniony warunek określony w art. 26 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych /Dz.U. 1993 nr 90 poz. 416 ze zm./, powoływanej także jako u.p.d.o.f. gdyż o możliwości skorzystania z ulgi decyduje zamiar wybudowania własnego lub stanowiącego współwłasność podatnika budynku z lokalami na wynajem. Ulga nie przysługuje natomiast w sytuacji gdy, np. w umowie sprzedaży gruntu lub umowie o wspólnej inwestycji, czy umowie przedwstępnej zawartej przed zakończeniem inwestycji strony zastrzegły, iż po zakończeniu budowy nastąpi ustanowienie odrębnej własności lokali. Zamiarem podatnika nie była - zdaniem organu podatkowego - budowa, lecz zakup od ojca udziału we współwłasności nieruchomości, na której według aktu notarialnego znajdował się budynek wielomieszkaniowy, wykonany w 100 %. Końcowy odbiór budynku nastąpił w październiku 1998 r. a lokale nr 25, 26 i 27 zostały przekazane podatnikowi do indywidualnego wykończenia w dniu 15 sierpnia 1998 r.