Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący - Sędzia NSA Aleksandra Wrzesińska-Nowacka, (sprawozdawca), Sędzia NSA Małgorzata Wolf - Kalamala, Sędzia WSA del. Wojciech Stachurski, Protokolant Anna Dziewiż-Przychodzeń, po rozpoznaniu w dniu 27 czerwca 2019 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej B. [...] S.A. z siedzibą w L. (dawniej: M. S.A. z siedzibą w L.) od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 30 maja 2018 r., sygn. akt III SA/Wa 2226/17 w sprawie ze skargi B. [...] S.A. z siedzibą w L. (dawniej: M. S.A. z siedzibą w L.) na decyzję Ministra Rozwoju i Finansów z dnia 19 lutego 2017 r., nr [...] w przedmiocie odmowy wydania opinii zabezpieczającej 1) oddala skargę kasacyjną, 2) zasądza od B. [...] S.A. z siedzibą w L na rzecz Szefa Krajowej Administracji Skarbowej kwotę 360 (trzysta sześćdziesiąt) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.
1. Wyrokiem z 30 maja 2018 r., III SA/Wa 2226/17, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie, oddalił skargę B. [...] S.A. z siedzibą w L. (dawniej: M. S.A. z siedzibą w L., dalej: "skarżąca", "spółka", "wnioskodawca") na odmowę wydania opinii zabezpieczającej Ministra Rozwoju i Finansów z 19 lutego 2017 r.
2. Z uzasadnienia sądu pierwszej instancji wynika, że skarżąca złożyła wniosek o wydanie opinii zabezpieczającej dotyczącej rozpoczętej, lecz nie zakończonej na dzień złożenia wniosku, czynności nabycia akcji wnioskodawcy przez strategicznego inwestora. Czynność składała się z następujących etapów:
- podjęcie decyzji o pozyskaniu strategicznego inwestora dla wnioskodawcy (czynność zrealizowana przed złożeniem wniosku);
- nabycie akcji Wnioskodawcy z wykorzystaniem polskiej spółki akwizycyjnej (czynność zrealizowana przed złożeniem wniosku);
- wyłączenie spółki akwizycyjnej (celowej) ze struktury grupy przez przejęcie jej przez wnioskodawcę w drodze tzw. odwrotnego przejęcia (czynność w trakcie realizacji w dacie złożenia wniosku);
- sprzedaż akcji własnych otrzymanych przez wnioskodawcę w procesie połączenia ze spółką akwizycyjną na rzecz inwestora strategicznego (czynność planowana do zrealizowania w przyszłości).
Wskazanym przez wnioskodawcę skutkiem realizacji czynności było osiągnięcie korzyści podatkowej w podatku dochodowym od osób prawnych w postaci straty wynikającej z przeprowadzenia transakcji sprzedaży akcji własnych w wyniku dokonania tzw. połączenia odwrotnego, w prognozowanej wysokości 428.670.064,83 zł. Strata ta powstałaby w wyniku sprzedaży akcji własnych wnioskodawcy nabytych przez spółkę celową i przejętych przez wnioskodawcę w drodze tzw. odwrotnego połączenia (inverse merger) i mogłaby zostać odliczona od dochodów wnioskodawcy za kolejne lata podatkowe.
Wnioskodawca jest spółką akcyjną, polskim rezydentem podatkowym, podlegającym nieograniczonemu obowiązkowi podatkowemu, prowadzącym w Polsce działalność gospodarczą, zarejestrowanym czynnym podatnikiem podatku od towarów i usług. Jest dominującą spółką w grupie kapitałowej M., dostarczającej zindywidualizowane usługi finansowe dla klientów z sektora ochrony zdrowia i jednostek samorządów terytorialnych. Grupa M. prowadzi również działalność na terenie Czech i Słowacji przez spółki zależne - M. [...] s.r.o. z siedzibą w P. i M. [...] s.r.o. z siedzibą w B. oraz na terenie Hiszpanii przez Oddział Korporacyjny z siedzibą w B. Wnioskodawca jest również jedynym akcjonariuszem M. S.A. świadczącej usługi finansowe szpitalom publicznym i niepublicznym oraz udziałowcem spółki D. sp. z o.o. zajmującej się restrukturyzacją długów. Od 2007 roku wnioskodawca jest notowany na Warszawskiej Giełdzie Papierów Wartościowych.
Podmiotem uczestniczącym w czynności jest M. sp. z o.o. z siedzibą w W. (dalej: M., SPV ) - polska spółka kapitałowa, założona w 2015 r. przez podmiot nieuczestniczący w transakcji, stanowiąca dla wnioskodawcy podmiot powiązany w rozumieniu art. 11 ustawy z dnia 15 lutego 1992 r, o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz.U. z 2014r. poz. 851, ze zm., dalej: "u.p.d.o.p."), która pełniła rolę akwizycyjnej spółki celowej.