Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący - Sędzia NSA Jerzy Rypina, Sędzia NSA Zbigniew Kmieciak (sprawozdawca), Sędzia NSA del. Aleksandra Wrzesińska - Nowacka, Protokolant Janusz Bielski, po rozpoznaniu w dniu 8 stycznia 2009 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej Dyrektora Izby Skarbowej w W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego we Wrocławiu z dnia 20 kwietnia 2007 r. sygn. akt I SA/Wr 390/06 w sprawie ze skargi K. L. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej w W. z dnia 2 stycznia 2006 r. nr [...] w przedmiocie podatku od gier za poszczególne dekady od stycznia do października 2000 r. oddala skargę kasacyjną.
Decyzją z dnia 2 stycznia 2006 r. Dyrektor Izby Skarbowej w W. utrzymał w mocy decyzję Dyrektora Urzędu Kontroli Skarbowej w W. z dnia 2 listopada 2005r. określającą stronie skarżącej podatek od gier za poszczególne dekady od stycznia do października 2000 r. w łącznej kwocie 410.704,70 zł. Z uzasadnienia zaskarżonej decyzji wynikało, że K. L. w wymienionym okresie prowadził działalność gospodarczą polegającą na udostępnianiu we własnym imieniu w miejscach publicznych m.in. automatów do gier wydzierżawionych od PHU "O." M. G. W 2000 r. podatnik dzierżawił 55 szt. automatów zręcznościowych od ww. firmy, tytułem czynszu uiszczał miesięcznie łączną kwotę 6.710 zł. Dyrektor Urzędu Kontroli Skarbowej - w ramach prowadzonego postępowania kontrolnego w PHU "O." M. G. w zakresie podatku od gier za 1999 r. - wystąpił do Ministra Finansów o rozstrzygnięcie w drodze decyzji, czy gry prowadzone na automatach należących do firmy "O." są grami losowymi w rozumieniu art. 2 ust. 1 pkt 6 ustawy z dnia 29 lipca 1992 r. o grach losowych i zakładach wzajemnych (tekst jedn. Dz. U. z 1998 r. Nr 102, poz. 650 ze zm., dalej ustawa o grach). Minister Finansów decyzją z dnia 26 sierpnia 2004 r. Nr [...] stwierdził, że gry prowadzone na automatach losowych należących do PHU "O." były grami losowymi w rozumieniu ustawy o grach. W związku z tym, że w okresie od stycznia do października 2000 r. nie uległ zmianie stan prawny w zakresie urządzania i prowadzenia gier na automatach losowych i nie uległ zmianie stan faktyczny dotyczący działalności prowadzonej przez M. G. w 1999 r., od którego automaty dzierżawił K. L., powyższą decyzję Ministra Finansów uwzględniono w 2000 r. i określono skarżącemu podatek od gier za poszczególne dekady od stycznia do października 2000 r. na podstawie art. 2 ust. 1 pkt 6, art. 2 ust. 3, art. 3, art. 5 ust. 1, art. 24 ust. 1, art. 28 ust. 2 oraz 40 ust. 1 i 2 ustawy o grach. Wobec braku ewidencji, podstawę opodatkowania ustalono na podstawie art. 23 § 1 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (tekst jedn. dz. U. z 2005 r. nr 8 poz. 60 ze zm, zwanej dalej Ord.pod.).
Na skutek wniesionego przez skarżącego odwołania Dyrektor Izby Skarbowej decyzją z dnia 2 stycznia 2006 r. utrzymał w mocy decyzję organu podatkowego pierwszej instancji. W uzasadnieniu podkreślono, że powołana decyzja Ministra Finansów została utrzymana decyzją Ministra Finansów z dnia 3 listopada 2004 r. Nr [...], na którą decyzję sąd administracyjny oddalił skargę wyrokiem z dnia 14 września 2005 r. sygn. akt V! SA/Wa 6/05, co zdaniem organu odwoławczego jednoznacznie przesądza, że używane przez stronę automaty wypełniały definicję automatów losowych. Nie uwzględniono zarzutów naruszenia art. 180 § 1, art. 187, art.197 §1 i art. 23 Ord.pod., wskazując, że nie pozostają one w bezpośrednim związku z prowadzonym postępowaniu odwoławczym Nie uwzględniono zarzutu strony co do naruszenia art. 13B lit. f) Szóstej Dyrektywy Rady z dnia 17 maja 1977 r. w sprawie harmonizacji ustawodawstwa państw członkowskich w odniesieniu do podatków obrotowych - wspólny system podatku od wartości dodanej: ujednolicona podstawa opodatkowania (Nr 77/388/EWG; Dz. U. WE L 145 z dnia 13.06.1977 r.) wskazując, że przepisy prawa unijnego nie mają zastosowania do stanu faktycznego ukształtowanego przed 1 maja 2004 r.