Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący - Sędzia NSA Anna Dumas (sprawozdawca), Sędzia NSA Stefan Babiarz, Sędzia WSA del. Bogusław Woźniak, Protokolant Justyna Bluszko-Biernacka, po rozpoznaniu w dniu 19 stycznia 2016 r. na rozprawie w Izbie Finansowej skargi kasacyjnej Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie działającego z upoważnienia Ministra Finansów od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 24 maja 2013 r. sygn. akt III SA/Wa 3299/12 w sprawie ze skargi G.S.A. z siedzibą w W. na interpretację indywidualną Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie działającego z upoważnienia Ministra Finansów z dnia 7 sierpnia 2012 r. nr IPPB3/423-263/12-4/DP w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych 1) oddala skargę kasacyjną, 2) zasądza od Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie działającego z upoważnienia Ministra Finansów na rzecz G. S.A. z siedzibą w W. kwotę 120 (słownie: sto dwadzieścia) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania kasacyjnego.
Wyrokiem z dnia 24 maja 2013 r., sygn. akt III SA/Wa 3299/12, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w sprawie ze skargi G. S.A. z siedzibą w W. uchylił interpretację indywidualną Ministra Finansów z dnia 7 sierpnia 2012 r. w przedmiocie podatku dochodowego od osób prawnych.
Z uzasadnienia wyroku Sądu pierwszej instancji wynika, że spółka zamierza przekształcić się w spółkę komandytowo-akcyjną (zwaną dalej: "SKA"), w wyniku czego jej akcjonariusze staną się wspólnikami SKA, a kapitał zakładowy spółki (pokryty w całości) zostanie przekształcony w kapitał zakładowy SKA. Akcjonariusze spółki zamierzają podjąć uchwałę o przekazaniu niepodzielonego zysku z lat ubiegłych zgromadzonego na jej kapitale zapasowym na kapitał zapasowy SKA.
W związku z tym spółka zapytała: czy niepodzielony zysk zgromadzony na kapitale zapasowym spółki, który na podstawie uchwały jej wspólników zostanie rozdysponowany w ten sposób, że zostałby przekazany na kapitał zapasowy SKA, powstałej w wyniku przekształcenia spółki, nie jest już zyskiem niepodzielonym w rozumieniu art. 10 ust. 1 pkt 8 ustawy z dnia 15 lutego 1992r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2011r. Nr 74, poz. 397, ze zm., zwana dalej "u.p.d.o.p."), tym samym nie stanowi dochodu podlegającego opodatkowaniu zgodnie z ww. przepisami i w związku z tym nie podlega opodatkowaniu p.d.p.?
Zdaniem skarżącej, uchwałę zgromadzenia wspólników o przeznaczeniu zysku w całości lub w części na kapitał zapasowy należy uznać za uchwałę o podziale zysku i każda uchwała podjęta przez zgromadzenie wspólników w trybie art. 231 § 2 pkt 2 ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94, poz. 1037, ze zm., zwana dalej: "k.s.h.") jest uchwałą o podziale zysku. O zysku niepodzielonym w spółce kapitałowej można natomiast mówić wyłącznie, gdy właściwy organ spółki w ogóle nie podejmie uchwały co do sposobu przeznaczenia zysku za ubiegły rok obrotowy w terminie określonym przez przepisy. Skarżąca podniosła tym samym, że zgodnie ze stanowiskiem utrwalonym w orzecznictwie niepodzielony zysk zgromadzony na kapitale zapasowym spółki, który na podstawie uchwały wspólników zostałby przekazany na kapitał zapasowy SKA, powstałej w wyniku przekształcenia spółki, nie jest już zyskiem niepodzielonym w rozumieniu art. 10 ust. 1 pkt 8 u.p.d.o.p. i nie stanowi dochodu podlegającego opodatkowaniu.
W odpowiedzi na wezwanie Ministra Finansów spółka wskazała, że jej akcjonariuszem jest sp. z o.o. spółka komandytowa, której komplementariuszem jest sp. z o.o.
W interpretacji indywidualnej z dnia 7 sierpnia 2012 r. Minister Finansów uznał stanowisko Spółki za nieprawidłowe, wskazując, że pod pojęciem "niepodzielonych zysków" należy rozumieć wartości niepodzielonych między udziałowców wszelkich zysków spółki kapitałowej, niewypłaconych przed datą przekształcenia w spółki osobowe. Do zbioru tego zaliczyć należy także zyski wypracowane przez spółkę z o.o., a nie rozdzielone (podzielone i wypłacone) między wspólników w formie dywidendy, lecz przekazane na kapitał rezerwowy i zapasowy. Minister podniósł, że wynika to wprost z uzasadnienia rządowego projektu nowelizacji ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz. U. z 2000 r. Nr 14, poz. 176 ze zm. - powoływanej dalej jako "u.p.d.o.f.") - art. 24 ust. 5 pkt 8 (druk sejmowy nr 1075 z 2 października 2008 r.) i chociaż przytoczone stanowisko dotyczy przepisów u.p.d.o.f., to jest ono tożsame z pojęciem używanym na gruncie u.p.d.o.p.