Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Ludmiła Jajkiewicz (spr.) Sędzia NSA Krystyna Anna Stec Sędzia del. WSA Małgorzata Niedobylska Protokolant Szymon Janik po rozpoznaniu w dniu 4 czerwca 2013 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej S. Spółki z o.o. w W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w B. z dnia 11 maja 2011 r. sygn. akt I SA/Bk 758/10 w sprawie ze skargi S. Spółki z o.o. w W. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w B. z dnia [...] października 2010 r. nr [...] w przedmiocie cofnięcia zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie gier na automatach o niskich wygranych 1. uchyla zaskarżony wyrok; 2. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję Dyrektora Izby Celnej w B. z dnia [...] sierpnia 2010, nr [...]; 3. zasądza od Dyrektora Izby Celnej w B. na rzecz S. Spółki z o.o. w W. 1364 (tysiąc trzysta sześćdziesiąt cztery) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.
Zaskarżonym wyrokiem z dnia 11 maja 2011 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w B. oddalił skargę S. sp. z o.o. w W. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w B. z dnia [...] października 2010 r. w przedmiocie cofnięcia zezwolenia na urządzanie i prowadzenie gier na automatach o niskich wygranych.
Sąd I instancji podał, że podczas czynności sprawdzających, przeprowadzonych przy użyciu eksperymentu, przez zespół kontrolny Urzędu Celnego w Ł. ujawniono, że zlokalizowany w lokalu Pizzeria J.T.Ł. w Z. automat do gry Daytona Gold, umożliwia grę za stawki przekraczające 0,07 euro, co jest niezgodne z art. 2 ust. 2b ustawy z dnia 29 listopada 1992 r. o grach i zakładach wzajemnych (tekst jedn. Dz. U. z 2004 r. Nr 4, poz. 27 ze zm. - dalej jako u.g.z.w.). Mając na uwadze ustalenia kontroli Dyrektor Izby Celnej w B. decyzją z dnia [...] sierpnia 2010 r., na podstawie art. 207 O.p. w zw. z art. 8, art. 59 pkt 2, art. 138 ust. 2 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (Dz. U. Nr 201, poz. 1540 ze zm., dalej jako u.g.h.) cofnął zezwolenie Dyrektora Izby Skarbowej w B. z dnia [...] maja 2007 r. w części dotyczącej miejsca urządzania gier o niskich wygranych: Pizzeria przy ul. J. 2 w Z.
Dyrektor Izby Celnej w B. decyzją z dnia [...] października 2010 r. utrzymał w mocy swoją poprzednią decyzję.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w B. oddalając skargę na powyższą decyzję na wstępie wskazał, że w zakresie urządzania gier na automatach o niskich wygranych ustawa o grach hazardowych z 2009 r., na mocy art. 129 ust. 1 odsyła do przepisów ustawy o grach i zakładach wzajemnych z 1992 r. Sąd stwierdził, że w takiej sytuacji derogacyjną moc art. 144 u.g.h. należy odczytywać w świetle dyspozycji art. 129 u.g.h., który pozostawia w mocy przepisy ustawy z 1992 r., zmieniając jedynie wartość jednorazowej wygranej oraz maksymalnej stawki za udział w jednej grze. W rozpoznawanej sprawie, w chwili przeprowadzenia eksperymentu (17 grudnia 2009 r.) obowiązywał art. 2 ust. 2b u.g.z.w. Zatem Sąd uznał brak podstaw, aby zaistniały stan faktyczny oceniać w kontekście przepisu prawa materialnego wówczas nieobowiązującego. Sąd uznał więc, iż organ prawidłowo przyjął, że zastosowanie miał art. 2 ust. 2b u.g.z.w.
Sąd I instancji przytaczając treść art. 59 pkt 2 u.g.h., podzielił stanowisko wyrażone przez organ, że eksperyment przeprowadzony przez funkcjonariuszy jak i opinia biegłego sądowego - dr inż. A.C. potwierdził, że sporny automat umożliwiał uzyskanie wygranych wyższych niż określone w art. 2 ust. 2 pkt 2b. u.g.z.w. Wobec tego doszło do rażącego naruszenia warunków posiadanego zezwolenia.
Ponadto Sąd nie podzielił zarzutu o niezgodnym z prawem przeprowadzeniu w dniu 17 grudnia 2009 r. czynności kontrolnych w punkcie gier w Z. Wskazał, że czynności te zostały przeprowadzone na podstawie ustawy z dnia 27 sierpnia 2009 r. o Służbie celnej (Dz. U. Nr 168, poz. 1323) oraz wydanego na jej podstawie rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 5 listopada 2009 r. w sprawie kontroli wykonywanych przez Służbę celną w zakresie urządzania i prowadzenia gier i zakładów wzajemnych (Dz. U. Nr 188, poz. 1454). Na podstawie tych przepisów funkcjonariusze celni w uzasadnionych przypadkach są upoważnieni do przeprowadzania w drodze eksperymentu doświadczenia lub odtworzenia możliwości gry na automacie (art. 32 ust. 1 pkt 13 ustawy o Służbie celnej).