Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący - Sędzia NSA Mirosław Trzecki (spr.), Sędzia NSA Cezary Pryca, Sędzia NSA (del.) Stanisław Śliwa, Protokolant Monika Majak, po rozpoznaniu w dniu 21 stycznia 2020 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej A. Sp. z o.o. we W. od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 24 maja 2017 r., sygn. akt VI SA/Wa 2581/16 w sprawie ze skargi A. Sp. z o.o. we W. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] października 2016 r., nr [...] w przedmiocie odmowy zmiany zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej 1. uchyla zaskarżony wyrok; 2. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję Zachodniopomorskiego Wojewódzkiego Inspektora Farmaceutycznego w Szczecinie z [...] grudnia 2015 r., nr [...] 3. zasądza od Głównego Inspektora Farmaceutycznego na rzecz A. Sp. z o.o. we W. 1.240 (jeden tysiąc dwieście czterdzieści) złotych tytułem kosztów postępowania sądowego
Wyrokiem z 24 maja 2017 r., sygn. akt VI SA/Wa 2581/16, Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie oddalił skargę A. Sp. z o.o. we W. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z [...] października 2016 r. w przedmiocie zmiany zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej.
Sąd I instancji orzekał w następującym stanie sprawy:
W lipcu 2013 r. WIF udzielił na B. sp. z o.o. w W. zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej o nazwie "[...]" położonej w [...] przy ul. [...].
We wrześniu 2014 r. A. sp. z o.o. z siedzibą we W. (dalej "skarżąca") złożyła do WIF wniosek o zmianę zezwolenia w zakresie zarówno nazwy ww. apteki, tj. z "[...]" na "[...]", jak i podmiotu uprawnionego do prowadzenia tej apteki z dotychczasowego uprawnionego na skarżącą. W uzasadnieniu wskazała, że z dniem 1 września 2014 r. nastąpiło połączenie obu ww. spółek w trybie art. 492 § 1 pkt 1 ustawa z dnia 15 września 2000 r. - Kodeks spółek handlowych (Dz.U. z 2019 r. poz. 505 ze zm.; dalej "k.s.h.") poprzez przeniesienie całego majątku spółki uprawnionego na skarżącą. W toku postępowania skarżąca stwierdziła, że zmiana nazwy apteki nie powoduje jakichkolwiek przekształceń z punktu widzenia przepisów antykoncentracyjnych.
Po uchyleniu przez Głównego Inspektora Farmaceutycznego decyzji Zachodniopomorskiego Wojewódzkiego Inspektor Farmaceutyczny (dalej "WIF") o odmowie dokonania zmian zezwolenia oraz stwierdzenia wygaśnięcia tego zezwolenia, WIF dołączył do akt sprawy m.in. wydruki z rejestru aptek ogólnodostępnych funkcjonujących na terenie województwa zachodniopomorskiego oraz aktualne odpisy z KRS podmiotów powiązanych.
Decyzją z [...] grudnia 2015 r. WIF odmówił zmiany zezwolenia na prowadzenie apteki w zakresie nazwy apteki i w zakresie podmiotu uprawnionego do jej prowadzenia.
Organ podał, że skarżąca prowadzi jedną aptekę, w wyniku połączenia z innymi spółkami przejęła prowadzenie w sumie 5 aptek, jest jedynym wspólnikiem w spółkach, prowadzących łącznie 15 aptek, w których to spółkach członkami zarządu są członkowie zarządu skarżącej.
WIF uznał, że skarżąca, będąc jednocześnie jedynym wspólnikiem spółek, tworzy z nimi grupę kapitałową w rozumieniu art. 4 pkt 4 i pkt 14 ustawa z dnia 16 lutego 2007 r. o ochronie konkurencji i konsumentów (Dz.U. z 2019 r. poz. 369 ze zm.; dalej "u.o.k.k."), która prowadzi na terenie województwa zachodniopomorskiego łącznie 21 aptek ogólnodostępnych, co stanowi więcej niż 1% aptek na terenie tego województwa, na którego obszarze prowadzonych jest 590 aptek. Dokonanie zmiany zezwolenia zgodnie z wnioskiem skarżącej doprowadziłoby do ominięcia zakazu z art. 99 ust. 3 pkt 3 ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne (Dz.U. z 2019 r. poz. 499 ze zm..; dalej "p.f."), gdyż po dokonaniu wnioskowanej zmiany grupa kapitałowa, której członkiem jest skarżąca, na terenie ww. województwa prowadziłaby 21 aptek ogólnodostępnych, a dopuszczalne jest prowadzenie 6 aptek przez grupę kapitałową.
Zdaniem organu, art. 99 ust. 3 pkt 3 p.f. jest przepisem szczególnym wobec art. 494 § 2 k.s.h. i uniemożliwia przejście na spółkę przejmującą zezwolenia na prowadzenie apteki ogólnodostępnej, w sytuacji niespełnienia przez spółkę przejmującą wszystkich wymogów niezbędnych do prowadzenia działalności objętej takim zezwoleniem.