Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku w składzie następującym: Przewodniczący: Sędzia WSA Alina Dominiak (spr.) Sędziowie: Sędzia WSA Felicja Kajut Sędzia WSA Bartłomiej Adamczak Protokolant Starszy sekretarz sądowy Anna Zegan po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 25 lutego 2016 r. sprawy ze skarg Gminy oraz A. M. R. na zarządzenie zastępcze Wojewody z dnia 28 września 2015 r., nr [...] w przedmiocie wygaśnięcia mandatu radnego oddala skargi.
Zarządzeniem zastępczym z dnia 28 września 2015 r. Wojewoda, działając na podstawie art. 98a ust. 2 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (Dz. U. z 2013r., poz. 594 ze zm.), stwierdził wygaśnięcie mandatu radnej Rady Miejskiej
A. R..
W uzasadnieniu organ wskazał, że A. R. jest wspólnikiem (partnerem) w spółce partnerskiej "[...]", której siedziba mieści się w budynku publicznej przychodni, który to budynek stanowi majątek gminny. Spółkę tę wpisano do rejestru podmiotów wykonujących działalność leczniczą pod nazwą Niepubliczny Zakład Opieki Zdrowotnej "[...]".
Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej zawarł w dniu 8 sierpnia 2001 r. umowę, mocą której wydzierżawił spółce gabinet pielęgniarek środowiskowych oraz wyposażenie biurowe w budynku przy ul. [...] na czas nieokreślony. Ponadto Burmistrz w dniu 17 marca 2011 r. ustanowił nieodpłatnie na czas nieokreślony na rzecz SPZOZ prawo użytkowania zabudowanej działki gruntu, położonej przy ul. [...].
W ocenie organu nadzoru A. R. naruszyła zakaz określony w art. 24 f ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym, ponieważ zakaz, o którym mowa w tym przepisie, dotyczy zarówno samodzielnego prowadzenia działalności gospodarczej, jak również prowadzenia jej wspólnie z innymi osobami (np. w spółce cywilnej lub w spółkach osobowych prawa handlowego, a więc również w spółce partnerskiej). Wyjaśniono, że fakt prowadzenia przez spółkę partnerską działalności gospodarczej wynika z ustawy Kodeks spółek handlowych. Zgodnie natomiast z art. 2 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej, działalnością gospodarczą jest m.in. działalność zawodowa, wykonywana w sposób zorganizowany i ciągły. Działalność zawodowa polega na wykonywaniu poszczególnych zawodów mających profesjonalny charakter. Uznano więc, że radna wykonując wolny zawód pielęgniarki w spółce partnerskiej, prowadzi działalność gospodarczą.
Co do kwestii wykorzystania mienia komunalnego gminy podano, że mieniem Gminy jest zabudowana działka gruntu numer 509, o powierzchni 0,1768, położona przy ulicy [...], która stanowi własność Gminy .
Spółka partnerska "[...]" dzierżawi gabinet pielęgniarek środowiskowych oraz wyposażenie biurowe znajdujące się w budynku przy ulicy [...] od SPZOZ, na podstawie umowy dzierżawy z dnia 8 sierpnia 2001 r.
Wbrew twierdzeniom Burmistrza i Przewodniczącego Rady Miejskiej, z postanowienia Państwowego Powiatowego Inspektora Sanitarnego z dnia 15 maja 2006r. nie można wywieść, że działalność gospodarcza spółki nie jest prowadzona w wydzierżawionym gabinecie. Postanowienie to stwierdza jedynie, że przeprowadzona kontrola wykazała, że zakład spełnia wymagania do udzielania usług medycznych wyłącznie w domu chorego. W dziale 1 rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego wskazano miejsce prowadzenia działalności gospodarczej przez spółkę partnerską ( i NZOZ Puls) i jest to w/w adres. Organ wyjaśnił także, że jedynie świadczenia zdrowotne, definiowane jako działania służące zachowaniu, ratowaniu, przywracaniu lub poprawie zdrowia oraz inne działania medyczne wynikające z procesu leczenia lub przepisów odrębnych regulujących zasady ich wykonywania, są wykonywane w domu chorego. Natomiast z definicji działalności gospodarczej wynika, że obok czynności mieszczących się w przedmiocie działalności przedsiębiorcy dokonywane są również czynności o charakterze organizacyjnym, by układały się w racjonalną całość. W związku z powyższym radną A. R. należało uznać za osobę prowadzącą działalność gospodarczą z wykorzystaniem mienia komunalnego gminy, w której uzyskała mandat, w rozumieniu art. 24f ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym, gdyż wykonuje wolny zawód pielęgniarki w spółce partnerskiej z wykorzystaniem mienia komunalnego gminy.