Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Krzysztof Kandut (spr.), Sędziowie Sędzia WSA Magdalena Jankiewicz, Sędzia WSA Barbara Orzepowska-Kyć, Protokolant Damian Szczurowski, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 10 stycznia 2018 r. sprawy ze skargi "A" sp. z o.o. w B. na decyzję Dyrektora Izby Administracji Skarbowej w K. z dnia [...] r. nr [...] w przedmiocie kary pieniężnej oddala skargę.
Zaskarżoną decyzją z [...]r. nr [...] Dyrektor Izby Administracji Skarbowej w K. utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Celnego w B. z [...] r. nr [...] wymierzającą spółce z ograniczoną odpowiedzialnością "A" w B. karę pieniężną w wysokości [...] zł z tytułu urządzania gier na automacie HOT SPOT PLATINIUM nr [...] poza kasynem gry.
Jako podstawę prawną rozstrzygnięcia organ odwoławczy powołał w szczególności przepisy art. 233 § 1 pkt 1 ustawy z 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa (t. j.: Dz. U. z 2017, poz. 201 ze zm. - dalej zwana O.p.) oraz art. 2 ust. 3, ust. 4, art. 3, art. 4 ust. 1 pkt 1 lit.a, art. 6 ust. 1, art. 8, art. 89 ust. 1 pkt 2, ust. 2 pkt 2, art. 90 ust. 2 i art. 91 ustawy z 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (t.j. Dz. U. z 2009 r. nr 201, poz. 1540 ze zm. - dalej zwana u.g.h.).
Decyzje zapadły w następującym stanie faktycznym i prawnym sprawy:
W dniu [...] r. funkcjonariusze Urzędu Celnego w B. przeprowadzili w lokalu "B" w S. kontrolę w zakresie przestrzegania przepisów regulujących urządzanie i prowadzenie gier hazardowych. W lokalu tym działalność gospodarczą prowadzili S. i A. F. działający w ramach spółki cywilnej "C". W trakcie kontroli w w/w lokalu stwierdzono m.in. włączone do sieci i gotowe do gry urządzenie o nazwie HOT-SPOT PLATINIUM nr [...].
Oględziny urządzenia pokazały, że jest ono wyposażone w dwa kolorowe monitory, 11 przycisków funkcyjnych (m.in. z napisami: wypłata, czerwona stawka, czarna stawka max, info, start, wybierz grę, stop), akceptator banknotów, kuwetę na pieniądze. Na urządzeniu stwierdzono wywieszkę (naklejkę) z numerem urządzenia oraz napisem: "A" sp. z o.o., z podanym adresem tej spółki.
Przeprowadzona przez kontrolujących funkcjonariuszy gra kontrolna na tym urządzeniu pokazała, że oferuje ono 10 gier: COLUMBUS, DOLPHINS PEARL, BOOK OF RA, LADY LADYS CHARM, TREASURE JEWELS, ALWAYS HOT, ULTRA HOT, AMERICAN POKER II, XTRA HOT, SIZZLING HOT. Gra zainicjowana została kwotą 10 zł, za którą grający uzyskał 100 pkt. kredytowych i możliwość rozegrania jednej z gier. Wybrana gra "Sizzling Hot" spowodowała wprawienie w ruch 5 widocznych na monitorze bębnów z symbolami, które obracały się bez ingerencji grającego, a następnie samoczynnie zatrzymały w losowej sekwencji figur, na którą grający nie miał wpływu. Z gry uzyskano wygraną w postaci 20 punktów. Za wygrane punkty kontrolujący, bez uiszczania dodatkowej opłaty, kontynuowali gry. Mianowicie rozegrali kolejną grę "Ultra Hot". W tym przypadku wprawione w ruch zostały 3 widoczne na monitorze kolumny z symbolami, które obracały się bez ingerencji grającego, z szybkością nie pozwalającą na identyfikację symboli. Kolumny zatrzymały się samoczynnie bez ingerencji grającego, w sekwencji figur na którą grający nie miał wpływu. Z rozegranych 9 gier nie uzyskano wygranej.
W toku kontroli organ ustalił, że przedmiotowe urządzenie HOT SPOT PLATINIUM użytkowane było w lokalu w S. przez "A" sp. z o.o. w B. na podstawie odpłatnej Umowy najmu powierzchni 2 m2 zawartej z "C" S. i A. F.. Organ uzyskał także opinię z [...] r. nr [...] sporządzoną przez biegłego sądowego z zakresu informatyki, telekomunikacji i automatów do gier, a dotycząca przedmiotowego urządzenia. W opinii biegły m.in. wskazał, że badane urządzenie to automat do gry, służący do celów komercyjnych. Warunkiem uruchomienia automatu jest jego zakredytowanie przez grającego gotówką w wysokości zależnej od ilości punktów przeznaczonych na rozgrywanie udostępnionych gier losowych. Automat umożliwia rozgrywanie gier losowych, w których zyskane wygrane punktowe pozwalają na przedłużenie gry bez konieczności wpłaty stawki za udział w grze, jak również dają możliwość rozpoczęcia nowej gry przez wykorzystanie wygranej rzeczowej uzyskanej w poprzedniej grze.