Wojewódzki Sąd Administracyjny w Krakowie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Janusz Bociąga Sędziowie WSA Halina Jakubiec WSA Barbara Pasternak (spr.) Protokolant specjalista Monika Wójcik po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 1 grudnia 2016 r. sprawy ze skargi L. B. na decyzję Dyrektora Izby Celnej z dnia 18 kwietnia 2016 r. nr [...] w przedmiocie wymierzenia kary pieniężnej za urządzanie gier na automatach poza kasynem gry I. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję organu pierwszej instancji, II. zasądza od Dyrektora Izby Celnej na rzecz skarżącej L. B. kwotę 5537 (pięć tysięcy pięćset trzydzieści siedem) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.
Dyrektor Izby Celnej decyzją z dnia 18 kwietnia 2016 r., [...], na podstawie art. 233§1 pkt 1 ordynacji podatkowej oraz art. 8 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (Dz. U. z 2016 r., poz. 471) utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Celnego z dnia [...] 2016 r. [...], wydaną na podstawie art. 207 ordynacji podatkowej oraz art. 89 ust. 1 pkt 2, ust. 2 pkt 2, art. 90, 91 ustawy o grach hazardowych, (dalej u.g.h.) wymierzającą L. B. karę pieniężną w wysokości 24.000,00 złotych za urządzanie gier na dwóch automatach poza kasynem gry.
Decyzja ta została wydana w następującym stanie faktycznym i prawnym: funkcjonariusze Urzędu Celnego w dniu 3 października 2014 r. przeprowadzili kontrolę w Bar "J", przy ul. K w T. Z ustaleń poczynionych w trakcie kontroli sporządzony został protokół nr [...], z zapisów którego wynika, iż w kontrolowanym lokalu stwierdzono włączone dwa automaty do gier: HOTSPOT nr [...], HOT SPOT PLATIN nr [...]. Automaty oznaczone były karteczkami o treści: "Automat jest własnością: F.H.U. "W" R. T., O".
Kontrolę przeprowadzono w obecności W. L. - sprzedawczyni oraz W. B. - pełnomocnika kontrolowanej, którzy przedstawił dwie umowy najmu o nr [...] i [...] z dnia 1 czerwca 2014 r., zawarte pomiędzy L. B. Bar "J" z T (wynajmujący), a F.H.U. "W" R. T. z O (najemca). Do umów dołączono opinie prawne sugerujące, że eksploatowane automaty nie naruszają obowiązującego prawa w związku z brakiem notyfikacji art. 14 ust. 1 ustawy o grach hazardowych przez Komisję Europejską. Nie przedstawiono dokumentów, świadczących o zarejestrowaniu automatu przez Naczelnika Urzędu Celnego. Kontrolujący przeprowadzili oględziny automatów oraz przeprowadzili eksperymenty.
Organ administracji opisał przebieg oględzin i eksperymentów na ww. automatach i wyjaśnił, że gry na skontrolowanych automatach polegały na tym, że po naciśnięciu przycisku START zaczynały obracać się wyświetlane na ekranie wirtualne bębny, a z licznika CREDIT pobierana była wartość punktów odpowiadająca wybranej stawce. Po zatrzymaniu się bębna umieszczone na ich powierzchni, charakterystyczne dla gier na automatach hazardowych symbole tworzyły losowy układ. W przypadku uzyskania układu odpowiadającego układowi wygrywającemu, występującemu w tabeli wygranych, na liczniku WIN można było dodać do wartości wyświetlanej na liczniku kredytów lub poddać ryzyku. Grę w każdej chwili można było przerwać, a zdobyte wcześniej punkty wypłacić.
Za urządzającego nielegalną grę na przedmiotowych automatach uznano L. B., bowiem jak wynika to z umów najmu nr [...] i [...], to ona wynajęła powierzchnię lokalu w celu wstawienia automatów. Z tytułu najmu wynajmujący zobowiązał się do zapłaty z każdej umowy kwoty czynszu w wysokości 1000,- zł. płatnego kwartalnie, powiększonego o podatek VAT. Na wynajmującego nałożono nadto obowiązek sprawowania stałej opieki nad wstawionymi automatami najemcy i do niezwłocznego informowania o wszystkich stwierdzonych usterkach, uszkodzeniach i nieprawidłowościach.
Wedle organu odpowiedzialność wynikającą z art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h. ponosić może jedynie "urządzający" gry na automatach poza kasynem gry. Ustalenie zakresu tego pojęcia winno nastąpić o znaczenie nadane temu określeniu w języku polskim. Zgodnie z definicją zamieszczoną w Wielkim słowniku języka polskiego, czasownik "urządzać" oznacza: "wykonując różne czynności, zapewniać określony przebieg lub charakter czegoś". Do czynności tych należą więc także czynności związane z nadzorem i zapewnieniem ciągłości przebiegu samej gry hazardowej, zapewnienie odpowiednich warunków, aby gry na automatach w ogóle mogła być prowadzona. Strona realizując powyższe czynności wg ww. umów, urządzała więc nielegalną grę hazardową, tj. urządzała gry na automatach poza kasynem gry. Wykonywanie ww. czynność bezpośrednio doprowadziło do tego, że nielegalna gra hazardowa w ogóle miała miejsce. Bezspornym jest również, że bez wynajęcia powierzchni w skontrolowanym lokalu, nielegalne gry hazardowe nie odbywałyby się w tym lokalu. Nadto z zeznań W. L. do protokołu z dnia 3 października 2014 r. wynika, że obsługa Bar "J" była zaangażowana w obsługę automatów co najmniej w zakresie włączania i wyłączania z zasilania.