Dnia 29 kwietnia 2015 roku Wojewódzki Sąd Administracyjny w Poznaniu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Ireneusz Fornalik (spr.) Sędziowie WSA Beata Sokołowska WSA Marzenna Kosewska Protokolant: st. sekr. sąd. Małgorzata Błoszyk po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 29 kwietnia 2015 roku przy udziale sprawy ze skargi Spółki A w W. na decyzję Samorządowego Kolegium Odwoławczego w P. z dnia [...] listopada 2014r nr [...] w przedmiocie nałożenia kary pieniężnej za zajęcie pasa drogowego poprzez umieszczenie reklamy bez zezwolenia zarządcy drogi 1. uchyla zaskarżoną decyzję oraz poprzedzającą ją decyzję Zarządu Dróg Miejskich w P. z dnia [...] sierpnia 2014 r. nr [...], 2. zasądza od Samorządowego Kolegium Odwoławczego w P. na rzecz skarżącej kwotę [...] ([...]) złotych tytułem zwrotu kosztów postepowania, 3. określa, że zaskarżona decyzja nie może być wykonana.
Decyzją z dnia [...] listopada 2014 r., nr [...] Samorządowe Kolegium Odwoławcze w P. utrzymało w mocy decyzję Prezydenta Miasta P. z dnia [...] sierpnia 2014 r. w przedmiocie nałożenia na przedsiębiorcę działającego pod firmą A w W., zwanego dalej skarżącą, kary pieniężnej w wysokości [...] zł za zajęcie pasa drogowego drogi powiatowej poprzez umieszczenie reklamy bez zezwolenia zarządcy drogi.
Powyższe rozstrzygnięcie zapadło w następującym stanie faktycznym.
Na podstawie pomiarów przeprowadzonych w dniu [...] maja 2013 r. przez uprawnionego geodetę stwierdzono zajęcie przez reklamę, bez wymaganego zezwolenia, pasa drogowego ulicy [...] w P., będącej drogą powiatową. Przedmiotowa reklama, o łącznej powierzchni [...] m2 stanowi własność skarżącej.
Podczas kontroli pasa drogowego w dniu [...] maja 2013 r. w ramach prowadzonego postępowania administracyjnego o wymierzenie kary pieniężnej w związku z zajęciem pasa drogowego przez reklamę, wszczętego w dniu [...] maja 2013 r., potwierdzono wcześniejsze ustalenia. Podczas oględzin w dniu [...] czerwca 2013 r. stwierdzono usunięcie treści reklamowych oraz pozostawienie konstrukcji, na której były umieszczone reklamy, w pasie drogowym.
W dniu [...] stycznia 2014 r. do organu wpłynęło pismo reprezentującego skarżącą adwokata, w którym wniósł o umorzenie postępowania i przeprowadzenie dowodu z opinii biegłego na okoliczność ustalenia miejsca położenia tablicy reklamowej, przebiegu pasa drogowego oraz ew. zakresu zajęcia pasa drogowego przez reklamę. W ocenie pełnomocnika reklama nie znajdowała się w pasie drogowym i brak dowodu, by było inaczej, ponadto postępowanie dowodowe dotyczy innej tablicy niż będąca przedmiotem kontroli, o czym świadczą zdjęcia z dni [...] marca oraz [...] maja i [...] czerwca 2013 r. oraz uwidocznione na nich nr indywidualizujące tablice (odpowiednio [...] w marcu oraz [...] w maju i czerwcu). Tablica została zamontowana dopiero w dniu [...] maja 2013 r., zatem szkic polowy geodety z [...] maja 2013 r. nie ma żadnej wartości dowodowej. Wyznaczenie pasa drogowego powinno być poprzedzone ustaleniem istnienia urządzeń związanych z ruchem drogowym, a nie wyłącznie ograniczone do oznaczenia w ewidencji gruntów; droga i pas drogowy nie są pojęciami tożsamymi. Geodeta przeprowadził czynności bez udziału strony i przedstawicieli organu administracji, z których nie sporządzono protokołu - narusza to prawa strony do udziału w czynnościach dowodowych. Nie ustalono również, czy ogrodzenie pokrywa się z przebiegiem granicy działki.
Decyzją z dnia [...] sierpnia 2014 r., nr [...] Zarząd Dróg Miejskich, działając z upoważnienia Prezydenta Miasta P. na podstawie art. 40 ust. 1, ust. 12 i 13 ustawy z dnia 21 marca 1985 r. o drogach publicznych (t.j. Dz. U. z 2007 r., Nr 19, poz. 116, zwanej dalej: u.d.p.) oraz przepisów uchwały Rady Miasta P. z dnia 25 maja 2004 r. nałożył na skarżącą karę pieniężną w wysokości [...] zł.
W uzasadnieniu organ podniósł, iż reklama usytuowana jest w tej samej lokalizacji, zmienił się jedynie jej nr ewidencyjny - na zdjęciach widoczne są pozostałości starego oznaczenia reklamy. Na szkicu geodety reklama została oznaczona zgodnie z treścią reklamową widniejącą na zdjęciu z kontroli z dnia [...] maja 2013 r. Dowodem na zajęcie pasa drogowego jest opinia uprawnionego geodety i od tego dnia, będącego również dniem wszczęcia postępowania, została naliczona kara. Ze zdjęć wynika, iż reklama znajdowała się nad chodnikiem, który jest elementem pasa drogowego - znajdowała się zatem w tzw. słupie powietrza pasa drogowego. Ze względu na fakt, iż skarżąca usunęła reklamę z pasa drogowego w trakcie postępowania zniknęła konieczność nałożenia obowiązku przywrócenia pasa drogowego do stanu poprzedniego przez usunięcie reklamy.