Wojewódzki Sąd Administracyjny we Wrocławiu w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Tadeusz Kuczyński /sprawozdawca/, Asesor WSA Dagmara Dominik, Asesor WSA Alojzy Wyszkowski, Protokolant Aleksandra Markiewicz, po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 23 września 2005r. sprawy ze skargi Burmistrza Miasta i Gminy T. na rozstrzygnięcie nadzorcze Wojewody D. z dnia [...] r. Nr [...] w przedmiocie stwierdzenia nieważności zarządzenia Burmistrza Miasta i Gminy T. z dnia [...] r. stanowiącego akt powołania A. W. na stanowisko Dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T. oddala skargę
Rozstrzygnięciem nadzorczym Wojewody D. z dnia [...] r., nr [...], na podstawie art. 91 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (tekst jednolity Dz. U. z 2001 r. nr 142, poz. 1591) stwierdzono nieważność zarządzenia Burmistrza Miasta i Gminy T. z dnia [...] r., stanowiącego akt powołania A. W. na stanowisko Dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T..
W motywach uzasadnienia stwierdzono, że zarządzeniem z dnia [...] r. Burmistrz Miasta i Gminy T. powołał na stanowisko dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T. A.W.. W trakcie badania legalności zarządzenia Burmistrza, stanowiącego akt powołania, organ nadzoru stwierdził, że został on podjęty z istotnym naruszeniem art. 36 ust. 2 ustawy z dnia 7 września 1991 r. o systemie oświaty (tekst jednolity Dz. U. z 2004 r. Nr 256 poz. 2572 ze zm.).
Działając na podstawie uprawnień nadzorczych, wynikających z art. 88 ustawy o samorządzie gminnym organ nadzoru pismem z dnia [...] r. nr [...] wniósł o przesłanie zarządzenia Burmistrza Miasta i Gminy T., na mocy którego powołał on A. W. na stanowisko dyrektora Miejskiego Przedszkola z Oddziałem Małego Dziecka w T.. Jednocześnie organ nadzoru zwrócił się o udzielenie informacji, czy przed dokonaniem powołania Burmistrz zwrócił się do Kuratora Oświaty o wyrażenie zgody na powierzenie stanowiska osobie nie będącej nauczycielem, zgodnie z art. 36 ust. 2 ustawy o systemie oświaty.
Pismem z dnia [...] r. Burmistrz Miasta i Gminy T. udzielił odpowiedzi, która, wraz z aktem powołania z dnia [...] r., wpłynęła do organu nadzoru dnia [...] r.
Zakwestionowanie przez organ nadzoru legalności aktu powołania wydanego przez Burmistrza wynika z uznania tego aktu za zarządzenie Burmistrza. Z ustawy o samorządzie gminnym wynika, że formą działania wójta (burmistrza, prezydenta miasta) jako jednoosobowego organu gminy są zarządzenia. Forma ta jest wielokrotnie w ustawie wskazywana jako właściwa do dokonania przez wójta (burmistrza, prezydenta miasta) określonych czynności (przykładowo: wydanie przepisów porządkowych- art. 41 ust. 2, powołanie zastępców wójta- art. 26a ust. 1, nadaniu regulaminu organizacyjnego- art. 33 ust. 2). Dopuszczalne jest również wydawanie przez wójta (burmistrza, prezydenta miasta) decyzji administracyjnych, w oparciu o kompetencję wynikająca z art. 39 ust. 1 ustawy, a także podpisywania umów cywilnoprawnych, w tym umowy o pracę, gdyż wójt (burmistrz, prezydent miasta) reprezentuje gminę za zewnątrz i jest organem wykonawczym gminy (art. 26 ust. 1, art. 31 ustawy o samorządzie gminnym), jednocześnie wykonuje też czynności pracodawcy wobec pracowników urzędu gminy i kierowników jednostek organizacyjnych (art. 4 pkt 2a, 4 ustawy z dnia 22 marca 1990 r. o pracownikach samorządowych, tekst jednolity Dz. U. 2001 r. Nr 142 poz. 1593 ze zm.).
Powołanie na stanowisko dyrektora przedszkola nie stanowi jednak ani decyzji administracyjnej, ani nie jest umową o pracę, nie przewidziana została też dla dokonania tej czynności jakaś szczególna forma. Należy więc uznać, że jest to czynność organu wykonawczego gminy, która przybiera formę zarządzenia. W związku z powyższym wobec dokonanego powołania stosuje się art. 91 ustawy o samorządzie gminnym, zgodnie z którym o nieważności zarządzenia organu gminy w całości lub w części orzeka organ nadzoru w terminie nie dłuższym niż 30 dni od dnia doręczenia uchwały lub zarządzenia, w trybie określonym w art. 90 tej ustawy.