Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia WSA Małgorzata Grzelak Sędziowie Sędzia WSA Pamela Kuraś-Dębecka Sędzia WSA Elżbieta Olechniewicz (spr.) Protokolant sekr. sąd. Eliza Mroczek po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 21 listopada 2013 r. sprawy ze skargi "P." Sp. z o.o. z siedzibą w B. na decyzję Głównego Inspektora Farmaceutycznego z dnia [...] marca 2013 r. nr [...] w przedmiocie nakazu zaprzestania prowadzenia reklamy apteki oraz nałożenia kary pieniężnej 1. uchyla zaskarżoną decyzję w części dotyczącej nałożenia na skarżącą "P." Sp. z o.o. z siedzibą w B. kary pieniężnej w wysokości 5000 (pięć tysięcy) złotych; 2. stwierdza, że decyzja w uchylonej części nie podlega wykonaniu; 3. w pozostałym zakresie skargę oddala; 4. zasądza od Głównego Inspektora Farmaceutycznego na rzecz skarżącej "P." Sp. z o.o. z siedzibą w B. kwotę 817 (osiemset siedemnaście) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.
Główny Inspektor Farmaceutyczny (zwany dalej "GIF") decyzją z dnia [...] marca 2013r. utrzymał w mocy decyzję [...] Wojewódzkiego Inspektora Farmaceutycznego (zwanego dalej "[...] WIF") z dnia [...] grudnia 2012r., którą, na podstawie art. 112 ust. 3 w związku z art. 94a ust. 1, ust. 2, ust. 3 i ust. 4 oraz art. 129b ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 6 września 2001r. Prawo farmaceutyczne (Dz. U. z 2008r. Nr 45, poz. 271 ze zm., zwanej dalej "Prawem farmaceutycznym") i art. 104 § 1 i art. 107 § 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2000r. Nr 98, poz. 1071 ze zm., zwanej dalej "K.p.a."), nakazano P. sp. z o.o z siedzibą w B. (zwaną dalej "Spółką" lub "Skarżącą") zaprzestać prowadzenia niedozwolonej reklamy działalności apteki ogólnodostępnej "[...]" zlokalizowanej w O. oraz jej działalności, poprzez uczestnictwo w "[...]", nałożył na Spółkę karę pieniężną w wysokości [...] zł oraz nadał decyzji w części pierwszej rygor natychmiastowej wykonalności. W powyższych decyzjach przedstawiono następujący stan faktyczny.
[...] WIF pismem z dnia [...] lutego 2012r. zawiadomił Spółkę o wszczęciu z urzędu postępowania administracyjnego w przedmiocie naruszenia zakazu reklamy aptek i punktów aptecznych określonego w art. 94a ust. 1 Prawa farmaceutycznego i wezwał Skarżącą do przedstawienia wyjaśnień na powyższą okoliczność.
Spółka pismem z dnia [...] lutego 2012r. wyjaśniła, iż w jej ocenie uczestnictwo apteki "[...]" zlokalizowanej w O. w "[...]" nie stanowi reklamy apteki. Skarżąca poinformowała, że nie jest organizatorem programu oraz nie jest nadawcą korespondencji związanej z tym programem. Ponadto wyjaśniła, że apteka uczestniczy w programie w ten sposób, iż dokonując sprzedaży określonych produktów, nierefundowanych ze środków publicznych, honoruje uprawnienia uczestników tego programu do skorzystania z przypisanych do tych produktów ofert rabatowych. Według wiedzy Spółki materiały informujące o programie nie zawierają publicznego, skierowanego do odbiorców zewnętrznych komunikatu o charakterze reklamowym.
Następnie Spółka w piśmie z dnia [...] grudnia 2012r. podtrzymała swoje dotychczasowe stanowisko w sprawie oraz wskazała, iż odzwierciedleniem jej argumentów są tezy zawarte w opinii prawnej sporządzonej przez prof. dr hab. E. T. z dnia [...] czerwca 2012r. oraz w opinii prawnej sporządzonej przez dr hab. J. L. Spółka przedstawiła jako materiał dowodowy jedynie opinię prawną dr hab. J. L.
[...] WIF decyzją z dnia [...] grudnia 2012r. nakazał Skarżącej, z rygorem natychmiastowej wykonalności, zaprzestania prowadzenia reklamy apteki ogólnodostępnej "[...]" i nałożył na Spółkę karę pieniężną w wysokości [...]zł.
Uzasadniając rozstrzygnięcie organ I instancji podkreślił, iż z uwagi na fakt, że Prawo farmaceutyczne nie zawiera definicji reklamy apteki, należało posłużyć się definicją zawartą w opracowaniach słownikowych oraz orzecznictwie sądów administracyjnych. Na podstawie powyższego [...] WIF stwierdził, że elementem rozstrzygającym o reklamowym charakterze przekazu jest jego cel, jakim było zachęcenie do zwiększenia sprzedaży w konkretnej aptece. W ocenie organu I instancji uczestnictwo apteki w "[...]", który jest programem lojalnościowym, poprzez element zachęty skierowany do potencjalnego pacjenta miał na celu przyciągnięcie jak największej ilości klientów i tym samym zwiększenie sprzedaży w ww. aptece. W konsekwencji zdaniem [...] WIF uczestnictwo apteki Spółki w "[...]" naruszało zakaz reklamy określony w art. 94a ust. 1 Prawa farmaceutycznego.