W skardze kasacyjnej zaznaczono także, że wprawdzie pismo z dnia [...]grudnia 2008 r. nie zostało dołączone do skargi, gdyż powinno się ono znajdować w nadesłanych do Sądu przez Radę Gminy aktach administracyjnych. Jednakże, w ocenie autora skargi kasacyjnej, Rada Gminy P. przekazała w/w akta "wybiórczo", pomijając w szczególności pisma strony z 2008 r., w tym także pismo z dnia [...] grudnia 2008 r. Gdyby akta te były kompletne, Sad pierwszej instancji uznałby, iż sprawa powinna zostać rozpoznana merytorycznie.
Rada Gminy P. w odpowiedzi na skargę kasacyjną wniosła o jej oddalenie i zasądzenie kosztów postępowania według norm przepisanych.
Naczelny Sąd Administracyjny zważył, co następuje:
Stosownie do postanowień art. 183 § 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi ( Dz. U. Nr 153 , poz. 1270 ze zm. - zwanej dalszej części tego uzasadnienie ustawą procesową ) Naczelny Sąd Administracyjny rozpoznaje sprawę w granicach skargi kasacyjnej z urzędu biorąc pod uwagę tylko nieważność postępowania. W rozpoznawanej sprawie nie zachodzi żadna z przesłanek nieważności postępowania, wymienionych w art. 183 § 2 ustawy procesowej tym samym sprawa ta mogła być rozpoznana przez Naczelny Sąd Administracyjny wyłącznie w granicach zakreślonych w skardze kasacyjnej.
Skarga kasacyjna analizowana pod tym kątem zasługuje na uwzględnienie.
Zgodnie zaś z art. 101 ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (Dz. U. z 2001 r., Nr 142, poz. 1591 z późn. zm.), każdy, czyj interes prawny lub uprawnienie zostały naruszone uchwałą lub zarządzeniem podjętymi przez organ gminy w sprawie z zakresu administracji publicznej, może - po bezskutecznym wezwaniu do usunięcia naruszenia - zaskarżyć uchwałę do sądu administracyjnego. Koniecznym warunkiem do skutecznego wniesienia skargi na podstawie art. 101 ust. 1 ustawy jest zatem uprzednie wezwanie organu gminy, który wydał zaskarżoną uchwałę lub zarządzenie do usunięcia naruszenia prawa. Przepisy art. 101 stosuje się odpowiednio, gdy organ gminy nie wykonuje czynności nakazanych prawem albo przez podejmowane czynności prawne lub faktyczne narusza prawa osób trzecich (art. 101 a ust. 1).
O bezskuteczności wezwania można mówić zarówno wtedy, gdy organ nie uwzględnił wezwania (odmówił jego uwzględnienia), jak i wówczas, gdy organ nie zajął w kwestii wezwania do usunięcia naruszenia żadnego stanowiska (milczenie organu).
Skargę z art. 101 a ustawy o samorządzie gminnym może wnieść zatem osoba, której z mocy prawa przysługuje uprawnienie do żądania określonego działania organu gminy, odpowiadającego obowiązkowi tego organu po uprzednim wezwaniu organu do usunięcia naruszenia prawa.
W przedmiotowej sprawie bezsporne jest, że strona skarżąca w piśmie z dnia [...] listopada 2008 r. w oparciu o art. 25 ustawy o samorządzie gminnym, w myśl którego rozwiązanie z radnym stosunku pracy wymaga uprzedniej zgody rady gminy, której jest członkiem, zwróciła się do Rady Gminy P. o wyrażenie zgody na odwołanie ze stanowiska leśniczego leśnictwa G. Z. J. M. pełniącego jednocześnie obowiązki radnego tej Gminy. W piśmie z dnia [...] listopada 2008 r. Rada Gminy poinformowała stronę skarżącą, iż w/w wniosek nie może zostać pozytywnie rozpoznany.