Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gliwicach w składzie następującym: Przewodniczący: Sędzia NSA Tadeusz Michalik Sędziowie: NSA Krzysztof Wujek asesor WSA Iwona Bogucka (spr.) Protokolant: sekr. sąd. Beata Jacek po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 9 lutego 2005 r. sprawy ze skargi Gminy R. na zarządzenie zastępcze Wojewody [...] z dnia [...]r., nr [...] w przedmiocie stwierdzenia wygaśnięcia mandatu radnego oddala skargę;
UZASADNIENIE.
Pismem z dnia [...] 2004 r., nr [...] , na podstawie art. 98 a ust. 1 ustawy z dnia 8 marca 1990 r. o samorządzie gminnym (tekst jedn. Dz. U. z 2001 r., nr 142, poz. 1591 ze zm.) Wojewoda [...] wezwał Radę Miasta R. do podjęcia w terminie 30 dni, uchwały w prawie stwierdzenia wygaśnięcia mandatu radnego Rady Miasta R. S. M., albowiem naruszył on zakaz zawarty w art. 24f ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym. W uzasadnieniu Wojewoda wskazał, że zgodnie z informacjami posiadanymi przez organ nadzoru, radny S. M. jest członkiem zarządu "A", wybranym przez Walne Zgromadzenie Członków dnia [...] 2003 r. , zaś Towarzystwo to prowadzi działalność gospodarczą z wykorzystaniem mienia gminnego. Radny S. M. zarządza zatem działalnością gospodarczą prowadzoną z wykorzystaniem mienia komunalnego Gminy R., w której uzyskał mandat. Wezwanie zostało doręczone Radzie Miasta [...] 2004 r.
Pismem datowanym [...] 2004 r. Wojewoda [...] zawiadomił Ministra Spraw Wewnętrznych i Administracji, że zamierza wydać rozstrzygnięcie zastępcze, stwierdzające wygaśnięcie mandatu radnego Rady Miasta R.S.M..
Zaskarżonym zarządzeniem zastępczym z dnia [...] r. nr [...], doręczonym [...] 2004 r., Wojewoda [...] stwierdził wygaśnięcie mandatu radnego S. M.. Jako podstawa prawna podany został art. 98a ust. 2 ustawy o samorządzie gminnym. W uzasadnieniu podniesiono, że zgodnie z regulacją art. 24f ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym, radni nie mogą prowadzić działalności gospodarczej na własny rachunek lub wspólnie z innymi osobami z wykorzystaniem mienia komunalnego gminy, w której uzyskali mandat, a także zarządzać taką działalnością lub być przedstawicielem lub pełnomocnikiem w prowadzeniu takiej działalności. Radny S. M. jest członkiem Zarząd "A" od dnia [...] 2003 r., co potwierdza protokół z Walnego Zebrania Sprawozdawczo-Wyborczego Członków "A" z dnia [...] 2003 r. oraz dane zawarte w rejestrze KRS, dotyczące Towarzystwa. Towarzystwo to, zgodnie z § 10 swego Statutu, może prowadzić działalność gospodarczą. Dane zawarte w rejestrze przedsiębiorców na dzień [...] 2003 r. potwierdzają, że Towarzystwo taką działalność prowadzi, polega ona na świadczeniu usług parkingowych, zgodnie z postanowieniami umowy z dnia [...] 2002 r., zawartej między Ośrodkiem Sportu i Rekreacji w R. a Towarzystwem. Usługi te są prowadzone z wykorzystaniem mienia gminnego. Mienie komunalne, wykorzystywane przez "A"stanowią:
1/ kompleks nieruchomości położony przy ul. "a", na który składają się dwie płyty trawiaste oraz część budynku socjalnego, wykorzystywane na podstawie umowy użyczenia z [...] 1999 r.;
2/ działki o numerach [...] o pow. [...] ha i [...] o pow. [...] , wykorzystywane na podstawie umowy użyczenia z dnia [...] 2000 r. z przeznaczeniem na parking;
3/ działki niezabudowane o numerach ewidencyjnych [...] oraz części działek nr [...],[...],[...] położone przy ul. "b", o pow. łącznej [...] m2, wykorzystywane na podstawie umowy dzierżawy z dnia [...] 2003 r.
Przedmiotem prowadzonej działalności gospodarczej jest natomiast świadczenie usług parkingowych z wykorzystaniem nieruchomości gminnych. W przedstawionej argumentacji Wojewoda wskazał, że pojęcie działalności gospodarczej, ze względu na postulat spójności systemu prawnego, winno być rozumiane zgodnie z definicją podaną w art. 2 ust. 1 ustawy z dnia 19 listopada 1999 r. Prawo działalności gospodarczej (Dz. U. nr 101, poz. 1178 ze zm.), zaś przez zarządzanie działalnością gospodarczą należy rozumieć każdą formę administrowania, organizowania czy kierowania taką działalnością. Organ nadzoru ustalił nadto, że dnia [...] 2003 r. S. M. złożył Prezesowi "A" rezygnację z funkcji sekretarza Towarzystwa, która została przez Prezesa przyjęta. Oceniając znaczenie tego oświadczenia, Wojewoda wskazał jednak, że nie ma ono niweczącego wpływu na skutki wywołane naruszeniem ustawowego zakazu z art. 24f ust. 1 ustawy o samorządzie gminnym. Po pierwsze, złożona rezygnacja dotyczyła jedynie funkcji sekretarza Zarządu, a nie członka Zarządu Towarzystwa, po wtóre zaś, do skutecznego przyjęcia rezygnacji uprawniony był organ uprawniony do powołania Zarządu, którym nie jest jego Prezes, zatem rezygnacja nie była skuteczna.