Naczelny Sąd Administracyjny w składzie: Przewodniczący Sędzia NSA Maria Jagielska Sędziowie NSA Małgorzata Korycińska Barbara Mleczko-Jabłońska (spr.) Protokolant starszy asystent sędziego Michał Stępkowski po rozpoznaniu w dniu 18 stycznia 2018 r. na rozprawie w Izbie Gospodarczej skargi kasacyjnej Dyrektora Izby Celnej w Olsztynie od wyroku Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Olsztynie z dnia 29 grudnia 2015 r. sygn. akt II SA/Ol 1337/15 w sprawie ze skargi K. H. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w Olsztynie z dnia [...] października 2015 r. nr [...] w przedmiocie kary pieniężnej z tytułu urządzania gier na automatach poza kasynem gry 1. oddala skargę kasacyjną, 2. zasądza od Dyrektora Izby Administracji Skarbowej w Olsztynie na rzecz K. H. 2400 (dwa tysiące czterysta) złotych tytułem kosztów postępowania kasacyjnego.
Wojewódzki Sąd Administracyjny w Olsztynie wyrokiem z dnia 29 grudnia 2015 r., sygn. akt II SA/Ol 1337/15, w sprawie ze skargi K. H. na decyzję Dyrektora Izby Celnej w Olsztynie z dnia [...] października 2015 r., nr [...], w przedmiocie kary z tytułu urządzania gier na automacie poza kasynem gry, uchylił zaskarżoną decyzję oraz utrzymaną nią w mocy decyzję organu I instancji oraz orzekł o kosztach postępowania.
Rozstrzygnięcie zapadło w następującym stanie faktycznym sprawy.
W wyniku kontroli przeprowadzonej w dniu [...] września 2014 r. przez funkcjonariuszy celnych w lokalu przy ul. G. [...] w E., stwierdzono dwa automaty do gier: Apollo Games nr [...] i Adell nr [...].
W wyniku przeprowadzonych eksperymentów ustalono, że gry urządzane na tych automatach mają charakter losowy i są grami, o których mowa w art. 2 ust. 3 ustawy z dnia 19 listopada 2009 r. o grach hazardowych (obecnie: t.j. Dz. U. z 2016 r., poz. 471 ze zm.; dalej: u.g.h.). Ponadto, skarżąca nie posiadała koncesji na prowadzenie kasyna gry ani nie legitymowała się zezwoleniem na urządzanie gier na automatach o niskich wygranych.
Naczelnik Urzędu Celnego w Elblągu decyzją z dnia [...] lipca 2015 r. wymierzył K. H. karę pieniężną za urządzanie gier poza kasynem gry na dwóch automatach w kwocie 24 000 zł. Organ wskazał, że skarżąca wydzierżawiła [A] Sp. z o.o. w W. część powierzchni lokalu, umożliwiającą zainstalowanie i eksploatację ujawnionych w tym lokalu automatów, w zamian za czynsz dzierżawny w kwocie 100 zł miesięcznie (na podstawie umowy z [...] maja 2015 r.). Przytoczono też zeznania świadka, z których wynika, że czasami wygrane wypłacała obsługa lokalu. Okoliczności te, zdaniem organu I instancji, w pełni zasadnym czynią uznanie skarżącej za podmiot urządzający gry na automatach poza kasynem gry i wymierzenie kary pieniężnej, o której mowa w art. 89 ust. 1 pkt 2 u.g.h.
Organ I instancji rozważył też kwestię potencjalnie technicznego charakteru norm ustawy o grach hazardowych stwierdzając, iż art. 14 i art. 89 ust.1 pkt 2 u.g.h. były poddane prawnej kontroli w procedurze konstytucyjnej, nie zostały zakwestionowane przez Trybunał Konstytucyjny.
Decyzją z dnia [...] października 2015 r. Dyrektor Izby Celnej w Olsztynie utrzymał w mocy decyzję organu I instancji. Organ odwoławczy w całości zaakceptował uzasadnienie decyzji Naczelnika Urzędu Celnego w Elblągu. Podkreślił przy tym, że strona nigdy nie uzyskała, a tym samym nie posiadała zezwolenia na urządzanie i prowadzenie działalności w formie kasyna gry i w zakresie gier na automatach o niskich wygranych, a ponadto automaty, na których urządzała gry nie posiadały poświadczenia rejestracji, o którym mowa w § 7 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 3 czerwca 2003 r. w sprawie warunków urządzania gier i zakładów wzajemnych (Dz. U. nr 102, poz. 946 ze zm.). Organ odwoławczy dokonał obszernej wykładni przepisów art. 2 ust. 3 i 5 u.g.h., w których określono cechy gier na automatach. Uwzględniając okoliczności rozpoznawanej sprawy, organ II instancji stwierdził, że przeprowadzony eksperyment oraz opinia biegłego sądowego wykazały, że przedmiotowe automaty umożliwiają gry komercyjne, o charakterze losowym